[案情]

原告唐某(现在监狱服刑)。

被告仰某（2003年春死亡）。

原审查明，唐某与仰某于1990年初经人介绍恋爱，同年3月按乡俗举行结婚仪式共同生活，未办理结婚登记手续。同年11月26日生育一男孩。原被告在共同生活期间常因琐事发生吵打，致夫妻感情疏远。2003年2月，被告不告而别，离家出走至今未归。

再审另查明，2003年春一天深夜，殷某到唐某的卧室闲聊时，被唐某的丈夫仰某回家发现，仰某即对唐某进行打骂，并扬言要把唐和殷两人搞臭。后殷某、唐某将仰某杀害。2005年12月31日，唐某被判处死刑，缓期二年执行。

2006年9月8日检察院以该案违反法定程序等为由，建议对本案进行再审。

[裁判要

原审认为，唐某与仰某在1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，双方已经符合结婚法定婚龄，系事实婚姻关系。双方在共同生活期间常因琐事发生吵打，致夫妻感情疏远，现仰某又不告而别，离家出走至今不归，不尽丈夫和家庭义务，使夫妻感情破裂，对此仰某应负主要责任。现唐某要求与仰某离婚及抚养小孩的诉讼请求，依法应予以支持。判令唐某与仰某离婚；婚生男孩随唐某生活，仰某负担抚育费。

再审认为，唐某将其丈夫仰某杀害后，又于2004年6月向法院提起离婚诉讼。由于唐某隐瞒事实真相，使法院做出受理决定。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第139条规定，立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回起诉。唐某的起诉不符合法律规定的受理条件，原审判决应予撤销，唐某的起诉应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十四条、第一百零八条第一款第（二）项之规定，裁定撤销原审判决；驳回唐某的起诉。　

[评析]

本案原审之所以出现错判，是原审未准确把握公告送达条件所致。

公告送达的法律后果是缺席审判，其结果直接涉及到当事人的诉讼权利和诉讼义务，直接产生实体上的权利和义务。有些案件的法律文书公告送达后一旦生效，将会产生无法逆转的法律后果，如离婚等涉及身份关系的案件。实践中，应如何来把握公告送达条件呢？1、受送达人下落不明的认定。对离婚等涉及身份关系的特殊案件，夫妻一方下落不明，往往是因双方发生矛盾，才离家出走。他们外出后一般不愿意与对方联系，但与自己的主要亲属，如父母、子女、兄弟姐妹等仍有联系。因此，首先要加强对恶意离婚纠纷的辨别，要避免一方当事人利用配偶外出的机会而进行欺诈式诉讼，达到解除婚姻、破坏家庭等目的。其次，要加强公告案件证据的审查，对一方当事人提供的证据，不能一概认定，法官要主动查证，必须有受送达人近亲属的证明和基层组织的证明，证实受送达人确实下落不明，其他方式又无法送达，决不能仅凭原告的一面之词就予以公告送达。本案原审对仰某是否下落不明未作出严格审查，仅凭唐某个人陈述便认定仰某下落不明，而采用公告送达方式，以仰某经法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，作出错误判决。2、对受送达人下落不明多长时间适用公告送达呢？笔者认为，从公正和效率的角度考虑，一般应以受送达人下落不明满二年为限。因为随着外出务工人员的增多，有些受送达人只是短期的外出打工，有时几个月，甚至一年，他们并非下落不明，只是一时无法与家里联系。如果简单地公告送达开庭传票等法律文书，不利于查明案件事实，缺席判决后容易造成当事人上诉、上访。尤其是离婚案件，被告离家时间太短，缺席判决难以查明夫妻感情是否破裂。一旦判决离婚生效后，即使离婚判决有误，法律对此也无法再予以救济。因此，适用公告送达的离婚案件，受送达人下落不明的期限不得少于二年。