五一节期间，劳动维权又引起了大家的关注。随着劳动法的普及、大家维权意识的提高，劳动纠纷的案件也越来越多。其中，绝大多数薪资纠纷都涉及到加班费，可以说加班费的问题成了劳动争议的重灾区。那么，加班费的认定应该注意哪些问题？劳动者该如何维权？姑苏法院就几种常见的关于加班费纠纷的情形，邀请法官来为大家一一解答。

案情回放一：加班工资以什么来计算？

小林去年6月应聘至一家房地产公司工作。双方签订了劳动合同，约定3个月的试用期。3个月来，小林非常努力的开拓自己的业务。然而，事与愿违，每个月不管小林多么努力，离达标业绩目标总是差那么一点。三个月到期，小林没能达到合格目标，没能转正，很快小林离职了。但双方就工资问题没能达成一致。无奈小林向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但双方对仲裁结果均不满意，小林便向法院提起诉讼。双方争议的焦点正式加班费的计算方式。

三个月来，小林共计加班170多个小时，小林认为公司应当以自己实际工资8000元/月来计算加班工资，共计15000余元。然而公司认为，当初签订劳动合同时，有相关条款规定加班费按照基本工资计算，而基本工资为本市最低工资标准1370元/月。因此，加班费应为2300多元，仲裁委也对此予以认可。

最终，法院判决公司支付加班费2380元。

【法官说法】

现行法律法规对于加班费的计算基数没有统一规定，一般由劳资双方在签订劳动合同时自行约定，本案中，因为劳动合同约定了由基本工资来计算加班费，因此绩效、提成等收益就不包涵在内了，所以只能以2380元认定。

在此也提醒广大劳动者，签订合同时，对于加班费的计算方式要看仔细，以免后期带来纠纷。

案情回放二：加班费能不能用调休来代替？

小宋是一家超市的营业员，签订劳动合同时，双方约定，每周上班五天，休息两天，休息时间为每周二和周三。去年4月开始，因为有其他营业员离职，而公司又一直没有招聘到人，所以小宋经常不能正常休息，加班是常事，连五一、十一都没有休息，公司为她安排了调休。今年年初，小宋觉得太累也提出辞职，并要求支付加班费。但公司以“大部分加班都已安排调休”为由拒绝。无奈小宋将公司告上法庭。

法院审理后认为，公司只是安排了部分调休，对于未安排调休和法定假日加班的，仍应支付加班费。最终判处公司支付小宋加班费4000余元。

【法官说法】

有的用工单位，会安排员工在法定节假日或休息日加班后轮休，进而不向员工支付加班费，但根据相关法律规定，劳动者休息日加班的可以安排补休；而在法定节假日加班的，用人单位必须向其支付不低于日或小时工资标准的300%的加班费，不能以调休的方式拒不支付加班费。

案情回放三：晚下班多久才能算加班？

李先生是一家广告公司的设计员，工作了近两年之后，李先生打算跳槽去其他公司。但是公司不愿放人，在李先生的坚持下，领导同意了李先生的辞职请求，但是不同意支付加班工资，一怒之下，李先生将公司告上了法院。

法庭上，李先生出示了自己的考勤记录，每天下班时间为17点，但因为工作关系，几乎每天都不能正常下班。短则晚十几二十分钟，长则一两个小时。据此李先生要求公司支付加班费。公司负责人辩称，这是正常的工作时间范围，不应按照加班计算。“他做完手头工作再下班，这很正常。因为效率低，总不能按时完成，这也要我付加班费么？”随后，老板又认为就算认定是加班，也要把用餐时间去掉。

法院审理后认为，超出国家规定的每周工作时间的，应当认定为加班并支付加班费，根据实际情况，判决由单位支付李先生加班工资20000余元。

【法官说法】

对于工作日延长工作时间如何认定加班，劳资双方应在劳动合同中予以说明。没有明确约定的，一旦发生争议和纠纷，法院一般会根据实际情况按照工作性质、内容和具体延长的工作时间综合判断。例如偶尔晚下班十几分钟，则不能算为加班；如工作性质要求须在规定时间完成工作，推迟了下班时间半个多小时甚至一两个小时的，则应当认定为加班，单位按规定支付加班工资。

案情回放四：每月到底有几天是计算工资的？

小周是一家公司的文员，每周上5天班，每月工资3000多元。因为工作繁忙，几乎每个周六都要加班。当初签定的劳动合同中，双方约定按照日工资的2倍计算休息日加班工资，加班工资在年底和奖金一并发放。今年1月，小周因为家庭原因，打算离职。但是在加班工资的计算方式上，和单位发生了矛盾。小周认为应该按照实际上班天数计算日平均工资，而公司只同意按照月工资除以当月天数来计算。因双方意见始终无法达成一致，小周诉来法院。

法院审理后认为，公司计算日平均工资的方式不符合法律规定，应当以月工资除以21.75天的方式重新计算日均薪资，并以此计算加班费。最终，法院判定公司支付小周加班费6000余元。

【法官说法】

月平均计薪天数应该以（365-52x2）/12=21.75（天）的方式计算，即去除每周两天的休息日。有的用人单位，在给员工计算加班费的时候，会采用一些对员工不利的计算方式，从而达到少付加班费的目的。比如按照一个月30天的计薪天数来确定日平均工资。时间一长，两种方式计算的加班工资就会有明显的差距，损害劳动者的合法权益。